Warranties – den kompletta guiden till garantier vid företagsförvärv

Warranties, eller garantier, är avtalsmässiga utfästelser som säljaren lämnar till köparen i samband med ett företagsförvärv. Garantierna regleras normalt i ett Share Purchase Agreement (SPA) och syftar till att säkerställa att den information som lämnats om företaget är korrekt vid tidpunkten för transaktionen.

Om en garanti visar sig vara felaktig efter att affären har genomförts kan köparen, beroende på avtalets utformning, ha rätt att kräva ekonomisk ersättning från säljaren.

Vid större företagsförvärv är garantier en av de mest omfattande och mest förhandlade delarna av hela transaktionen. De spelar en avgörande roll för hur riskerna fördelas mellan parterna och skapar trygghet i affären.

När ett företag säljs är det omöjligt för köparen att känna till varje detalj om verksamheten, även efter en omfattande Due Diligence. Garantierna fungerar därför som ett avtalsmässigt skydd där säljaren bekräftar att vissa viktiga förhållanden är korrekta.

De bidrar bland annat till att:

• minska informationsasymmetrin mellan köpare och säljare
• skapa trygghet för köparen
• tydliggöra säljarens ansvar
• minska risken för framtida tvister
• komplettera den information som framkommit under Due Diligence

Garantierna är därför en central del av riskfördelningen i ett professionellt företagsförvärv.

Garantier förhandlas normalt efter att köparen genomfört sin Due Diligence och samtidigt som SPA utformas. En typisk M&A-process ser ut enligt följande:

1. Företagsvärdering
2. Teaser
3. Sekretessavtal (NDA)
4. Information Memorandum (IM)
5. Indicative Offer (IO)
6. Due Diligence
7. Letter of Intent (LOI)
8. Förhandling av Share Purchase Agreement (SPA)
9. Warranties och Disclosure Letter
10. Closing
11. Integrationsfas efter Closing

Garantierna utformas med hänsyn till de risker som identifierats under Due Diligence.

Garantier kan omfatta i princip alla delar av företagets verksamhet. Vanliga områden är följande.

I internationella avtal används ofta uttrycket Representations & Warranties. I svensk rätt används vanligtvis begreppet garantier, men internationella M&A-avtal skiljer ibland mellan:

• Representations – uttalanden om faktiska förhållanden vid avtalets ingående
• Warranties – avtalsmässiga garantier som kan ligga till grund för skadeståndsansvar

I praktiken används begreppen ofta tillsammans och regleras i samma avsnitt av SPA.

Alla garantier är inte absoluta. Om säljaren känner till ett förhållande som avviker från en garanti ska detta normalt redovisas i en Disclosure Letter.

Exempel: SPA innehåller en garanti om att bolaget inte är part i några rättstvister. Om det faktiskt pågår en tvist men denna tydligt redovisas i Disclosure Letter kan köparen normalt inte senare kräva ersättning med hänvisning till just den tvisten.

Disclosure Letter fungerar därför som ett viktigt komplement till garantierna.

Resultatet från Due Diligence påverkar direkt hur garantierna utformas. Om köparen identifierar osäkerheter kan denne begära:

• fler garantier
• mer detaljerade garantier
• längre garantitider
• särskilda ersättningsåtaganden (indemnities)
• prisjusteringar

Ju större osäkerhet, desto mer omfattande blir normalt garantiavsnittet. En väl genomförd Vendor Due Diligence gör att säljaren kan förutse och hantera dessa krav i förväg.

Garantier gäller inte obegränsat. SPA reglerar normalt:

• garantitid
• reklamationsfrister
• ansvarstak
• minimibelopp
• självrisknivåer

Olika typer av garantier kan ha olika preskriptionstider. Exempelvis har skattegarantier ofta längre giltighet än kommersiella garantier.

Det är vanligt att parterna kommer överens om olika begränsningar, exempelvis:

• maximalt skadestånd (cap)
• minimibelopp för krav (de minimis)
• tröskelvärden (basket)
• tidsbegränsningar
• undantag för information som redovisats i Disclosure Letter

Syftet är att skapa en rimlig balans mellan köparens skydd och säljarens ansvar. Risker som identifierats särskilt hanteras ofta istället genom indemnities.

Vid större företagsförvärv används allt oftare W&I Insurance. Försäkringen innebär att ett försäkringsbolag övertar en del av risken för framtida garantianspråk.

Fördelar är bland annat:

• minskat personligt ansvar för säljaren
• större trygghet för köparen
• enklare avtalsförhandlingar
• snabbare transaktionsprocess

W&I Insurance är särskilt vanligt vid internationella och Private Equity-drivna transaktioner.

Vanliga problem är:

• alltför generella garantier
• otydliga definitioner
• garantier som inte speglar Due Diligence
• ofullständig Disclosure Letter
• orealistiska ansvarsnivåer
• bristande dokumentation

Ett väl genomarbetat garantiavsnitt minskar risken för framtida konflikter.

Warranties är en av de viktigaste delarna av ett Share Purchase Agreement och reglerar säljarens ansvar för den information som lämnas om företaget.

Genom tydliga garantier, en väl utformad Disclosure Letter och en noggrant genomförd Due Diligence skapas en balanserad riskfördelning mellan köpare och säljare. Vid större företagsförvärv är garantier därför en central del av både avtalsförhandlingarna och den långsiktiga tryggheten efter Closing.

För att förstå Warranties i sitt sammanhang rekommenderar vi även följande guider: