Material Adverse Change (MAC) – den kompletta guiden till MAC-klausuler vid företagsförvärv

Material Adverse Change (MAC), ibland även kallat Material Adverse Effect (MAE), är ett avtalsbegrepp som används vid större företagsförvärv för att beskriva en väsentlig negativ förändring i ett företags verksamhet, ekonomi eller framtidsutsikter mellan tidpunkten då parterna ingår ett avtal och den dag då affären genomförs (Closing).

En MAC-klausul ger köparen möjlighet att omförhandla villkoren eller, i vissa fall, frånträda affären om företaget drabbas av en betydande negativ händelse innan tillträdet.

Vid internationella M&A-transaktioner är MAC-klausuler standard och används även allt oftare vid större företagsförvärv i Sverige.

Mellan undertecknandet av ett Share Purchase Agreement (SPA) och Closing kan det gå flera veckor eller månader. Under denna period kan mycket förändras.

Exempelvis kan företaget drabbas av:

• kraftigt försämrad lönsamhet
• förlust av viktiga kunder
• större rättstvister
• myndighetsingripanden
• cyberattacker
• produktionsstopp
• allvarliga olyckor
• betydande förändringar på marknaden

En MAC-klausul syftar till att skydda köparen mot att behöva fullfölja ett förvärv där företagets värde förändrats på ett avgörande sätt.

MAC-klausuler förekommer främst i större företagsförvärv där tiden mellan avtal och Closing är relativt lång. En typisk M&A-process ser ut så här:

1. Företagsvärdering
2. Teaser
3. Sekretessavtal (NDA)
4. Information Memorandum (IM)
5. Indicative Offer (IO)
6. Due Diligence
7. Letter of Intent (LOI)
8. Share Purchase Agreement (SPA)
9. Period mellan Signing och Closing
10. Material Adverse Change (MAC)
11. Closing
12. Integrationsfas efter Closing

Det är under perioden mellan Signing och Closing som MAC-klausulen kan bli aktuell.

Det finns ingen universell definition. Bedömningen görs utifrån avtalet och omständigheterna i den enskilda transaktionen. Exempel på händelser som kan omfattas är:

MAC-klausuler innehåller ofta uttryckliga undantag. Vanliga exempel är:

• allmän lågkonjunktur
• förändringar i ränteläget
• inflation
• valutaförändringar
• generella förändringar i branschen
• börsnedgångar
• pandemier (om inte annat avtalats)
• geopolitiska händelser som påverkar hela marknaden

Syftet är att köparen endast ska kunna åberopa händelser som drabbar det aktuella företaget på ett särskilt sätt.

MAC-klausuler är ofta en av de mest förhandlade delarna av ett Share Purchase Agreement.

Den slutliga formuleringen blir därför ofta resultatet av omfattande avtalsförhandlingar.

Resultatet från Due Diligence påverkar hur MAC-klausulen utformas. Om köparen identifierar osäkerheter kan denne begära:

• bredare MAC-definition
• ytterligare garantier
• särskilda Indemnities
• längre tidsperiod mellan Signing och Closing
• ytterligare Closing-villkor

Due Diligence och MAC-klausulen kompletterar därför varandra. En Vendor Due Diligence kan minska behovet av en bred MAC-definition eftersom osäkerheterna redan är utredda.

Begreppen fyller olika funktioner.

MAC handlar alltså om förändringar som inträffar mellan avtal och tillträde, medan garantier främst avser företagets tillstånd när avtalet ingås. Kända avvikelser redovisas i Disclosure Letter och särskilt identifierade risker hanteras genom Indemnities eller W&I Insurance.

Om en händelse uppfyller definitionen av en Material Adverse Change kan köparen, beroende på avtalet:

• skjuta upp Closing
• kräva omförhandling
• begära prisjustering
• frånträda affären
• kräva ytterligare säkerheter

Vilka rättigheter som finns beror på den exakta utformningen av SPA. Genomförs affären vidtar därefter integrationsfasen efter Closing.

Vid mindre företagsöverlåtelser används MAC-klausuler relativt sällan. Vid större företagsförvärv, internationella transaktioner och Private Equity-affärer är de däremot mycket vanliga.

Internationell avtalspraxis har också gjort att MAC-klausuler blivit allt vanligare på den svenska M&A-marknaden.

Vanliga problem är:

• otydlig definition
• för bred eller för snäv formulering
• bristande undantag
• oklar koppling till Closing-villkor
• motstridiga bestämmelser i SPA

En välformulerad MAC-klausul minskar risken för tvister och skapar större förutsebarhet för båda parter.

Normalt deltar:

• M&A-advokater
• Corporate Finance-rådgivare
• köpare
• säljare
• Private Equity-bolag
• banker och finansiärer

Eftersom klausulen kan få stor betydelse är den ofta föremål för intensiva avtalsförhandlingar, vanligen parallellt med förhandlingen av Letter of Intent och det slutliga aktieöverlåtelseavtalet.

Material Adverse Change är en avtalsmekanism som skyddar köparen mot betydande negativa förändringar i företaget mellan Signing och Closing. Genom en väl utformad MAC-klausul kan parterna tydliggöra vilka händelser som ger rätt att omförhandla eller frånträda affären.

Vid större företagsförvärv är MAC en viktig del av den juridiska riskhanteringen och kompletterar både Due Diligence, Warranties, Disclosure Letter och Share Purchase Agreement.

För att förstå Material Adverse Change i sitt sammanhang rekommenderar vi även: